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二手房買賣,賣方違約,違約金按成交價2%還是雙倍返還定金?

142****6595 | 2018-09-13 11:25:52

已有3個回答

  • 158****1543

    定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數額的金錢或替代物作為擔保的擔保方式。
    給付定金的一方稱為定金給付方,接受定金的一方稱為定金接受方。
    定金罰則編輯
    1、定金罰則具體內容
    給付定金方不履行合同義務的,無權請求返還定金;接受定金方不履行合同義務的,雙倍返還定金。當事人一方不完全履行合同的,應按照未履行部分所占合同約定內容的比例,適用定金罰則。
    2、定金的適用需要符合以下幾個條件:
    2.1定金合同是實踐合同,需要定金的實際交付。
    定金如未實際交付的,在當事人一方不履行合同債務或者不訂立主合同時,不能適用定金罰則。
    2.2主合同必須有效。
    這是由定金合同的從屬性所決定的。如果主合同無效或者被撤銷的,即便當事人已有交付和收受定金的事實,也不能適用定金罰則。但是,當事人可以約定定金合同的效力獨立于主合同,即主合同無效定金合同卻不一定無效。
    2.3當事人不履行債務且無法定免責情形。
    3、《擔保解釋》對適用定金罰則的幾種特殊情況作出的規(guī)定:
    3.1視為不履行被擔保的債務的情況。
    因當事人一方遲延履行或者有其他違約行為,致使合同目的不能實現,可以適用定金罰則。但法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。
    3.2 不完全履行合同時的定金罰則。
    當事人一方不完全履行合同的,應當按照未履行部分所占合同約定內容的比例,適用定金罰則。
    3.3因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的,不適用定金罰則。
    因合同關系以外人的過錯,致使主合同不能履行的,適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人,可以依法向第三人追償。
    雙倍返還定金的法律依據:
    (一)依照擔保法第89條之規(guī)定,定金的法律效力表現在兩方面:
    1、債務人履行債務后,定金應當抵作價款或者收回。此乃為主合同得以履行情況下所表現的效力。
    2、在發(fā)生違約的情況下,給付定金的一方不履行約定的債務的,無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。此乃主合同不能履行情況下的定金罰則。
    在司法實踐中,支付定金的一方雖以貨款、預付款、保證金、留置金、擔保金、押金、訂金等名義支付,但支付的數額、時間與定金合同約定的權利和義務一致的,不影響定金合同的效力。
    (二)我國新合同法第107條規(guī)定:“當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?!?br/>一般認為,該條采用了無過錯原則,當事人不履行合同義務或者履行不符合約定就應當承擔違約責任,除法定免責的以外。因此,當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的,就可適用定金罰則。但由于第三人的原因造成合同不能履行的,是否適用定金罰則,存在著分歧。有人認為,因第三人的原因導致合同不能履行的不適用定金罰則。我們認為,因第三人的原因導致合同不能履行的,違約方仍應承擔定金責任。理由是:
    1、定金罰則的目的旨在對違約行為予以制裁,從而擔保合同債的履行,若因第三人的原因造成不能履行合同而免除適用定金罰則,則使相對方在無任何過錯情形下處于不利地位,且極易給違約方提供“借口”,也容易造成法官自由裁量權的濫用。
    2、根據**高人民法院法函(1995) 76號《關于因第三人的過錯導致合同不能履行應如何適用定金罰則問題的復函》中指出:“凡當事人在合同中明確約定預付定金的,在實際交付定金后,如一方不履行合同除有法定免責的情況外,即應對其適用定金罰則。因該合同關系以外第三人的過錯導致合同不能履行的,除該合同另有約定的以外,仍應對違約方適用定金罰則。合同當事人一方在接受定金處罰后可依法向第三人追償?!痹搹秃癁榈谌说脑驅е潞贤荒苈男械倪`約方仍應承擔定金責任提供了法律依據,在司法實踐中應當參照執(zhí)行,并根據此復函辯駁違約方以此理由所進行的抗辯。
    (三)根據我國新合同法第116條之規(guī)定,“當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款”。
    人們對該條的解釋亦不盡相同,有人認為,本條的規(guī)定,違約金和定金不能同時適用,即一方違約時,對方可以選擇適用違約金條款或者定金條款,不能既請求支付違約金又請求執(zhí)行定金罰則。亦有人認為,違約金和定金能否并罰,取決于定金的種類和性質,也取決于違約金的性質和完全賠償原則,并認為違約定金與違約金不能并罰,而證約定金、成約定金、解約定金和違約金可以并罰。我們認為,由于我國尚未從立法上或司法解釋上對定金性質作出明確規(guī)定,而實務中和學理上一般認為屬違約定金,因此,同意前一種觀點,嚴格按合同法第116條之規(guī)定要么選擇違約金條款,要么選擇定金條款,在法律、司法解釋尚未明確規(guī)定前,兩者不得并用。由于擔保法對定金的數額已作了限制性的規(guī)定,因此,一方當事人不履行合同給對方當事人造成的損失較大,超過定金罰則的數額時,超出的部分還可以要求違約方賠償經濟損失,即請求賠償金。所以說,定金與賠償金可以并用。在審判實踐中,也不少遇到借款合同約定有定金擔保條款的問題,我們認為,該約定于法無據,即在借款合同中不適用定金擔保,其約定定金擔保條款無效。理由是:
    1、根據我國合同法第196條之規(guī)定,借款合同是借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的合同。該法第200條規(guī)定,應當按實際借款數額返還借款并計算利息。因此,若在借款合同中借款人向貸款人支付一定數額的定金,等于減少使用借款數額,定金沒有利息,借款按貸款利率計息,顯然對借款人有失公平,所以說,借款合同中不適用定金,應按實際借款數額返本付息。
    2、根據《貸款通則》第9條之規(guī)定,借款合同只能適用保證、抵押、質押三種擔保方式,定金擔保方式(也包括留置)不適用于借款合同?;谏鲜隼碛桑杩詈贤胁贿m用定金擔保。

    查看全文↓ 2018-09-13 11:26:40
  • 152****1270

    不是必須 可以選擇合同中違約條款來承擔違約責任
    合同條款如果沒有違約條款或者約定違約金過低 可以請求違約方雙倍返還定金

    查看全文↓ 2018-09-13 11:26:31
  • 156****7781

    二手房買賣,違約金和雙倍返還定金不能同時要求,只能選擇其中一種。
    《合同法》第一百一十六條的:當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

    查看全文↓ 2018-09-13 11:26:26

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